¿Cómo está afectando la pandemia del COVID a las operaciones de M&A? ¿Cuál es el impacto de esta crisis en la estructuración y ejecución de las operaciones en comparación con el mercado antes del confinamiento?

Written on 18 Dec 2020

Las fusiones y adquisiciones de empresas suponen para los negocios una buena forma de adaptarse y de lograr sus objetivos, que pueden ser diversos (por ejemplo, la expansión a nuevos territorios, sectores o mercados, la captación de talento, la adquisición de activos, etc.). Dicho esto, ¿cómo está afectando actualmente la pandemia del COVID a las operaciones de M&A? ¿Cuál es el impacto de esta crisis en la estructuración y ejecución de las operaciones en comparación con el mercado antes del confinamiento?

Impacto en la planificación, desarrollo y negociación de las operaciones…

La pandemia ha afectado a la forma en que se desarrollan y negocian las operaciones. El hecho de que los principales actores de la operación trabajen de forma remota ha obligado a que todos utilicen diferentes herramientas, tecnologías y técnicas para lograr un cierre exitoso de la operación.

Los plazos son actualmente más extensos debido a factores relacionados con el COVID-19. Las negociaciones conllevan más tiempo (como se ha indicado anteriormente, no siempre es posible contar con todos los actores en la sala de negociaciones), las autorizaciones de terceros y las aprobaciones internas tardan más en obtenerse, etc.

Debido a todos estos factores, planificar la operación con suficiente antelación se ha vuelto más importante que nunca. Una de las cosas que ha cambiado en este renovado panorama es que la pandemia ha acelerado la implementación de controles reforzados de la inversión extranjera directa en la mayoría de los estados europeos, por motivos de seguridad nacional. Los mecanismos varían en función de las jurisdicciones y una planificación cuidadosa antes de llevar a cabo la transacción es fundamental para garantizar el cumplimiento de esas normas de control. Es importante tener en consideración que, por lo general, actualmente contamos con umbrales de control más bajos, y que hay un mayor escrutinio y un alcance más amplio de operaciones que son objeto de evaluación. En España, por ejemplo, ciertas inversiones extranjeras superiores a 1.000.000€ en empresas que operan en sectores estratégicos (tales como la energía, las telecomunicaciones, la IA, la biotecnología, o con acceso a información sensible, especialmente datos personales), entre otras, están sujetas, a una autorización administrativa previa. Para más información sobre mecanismos de control de inversiones extranjeras en España, pulse aquí.

… Nuevas tendencias en los términos y condiciones de las operaciones

Con respecto al impacto del COVID en los términos y condiciones de las operaciones, estamos detectando un incremento de elementos contingentes en los contratos, como por ejemplo las cláusulas de complemento de precio o earn-out (con el objetivo de extender el plazo de consecución de ciertos objetivos por parte de la sociedad target para pagar parte del precio de compra) y otros mecanismos de ajuste de precio con el fin de cubrir posibles pérdidas de valor en la sociedad o en el negocio target debido a la pandemia. También se están introduciendo cláusulas MAC/MAE adaptadas a la nueva situación y se están regulando nuevas obligaciones previas al cierre para la sociedad vinculadas al desempeño del negocio.

Por otra parte, hay un número cada vez mayor de compradores que buscan invertir gradualmente en la sociedad target adquiriendo un determinado porcentaje de acciones en un primer momento y teniendo, posteriormente, la opción de adquirir el resto de las acciones mediante la ejecución de opciones de compra y venta simétricas en el momento del cierre de la primera adquisición. Esta fragmentación de la inversión en el tiempo mitiga el riesgo asumido por el comprador a la vez que garantiza una mayor implicación del equipo directivo en el crecimiento del negocio hasta el momento del ejercicio de la opción. También permite ajustar el precio de compra a la evolución futura de la sociedad.

Procesos de auditoría enfocados en el impacto del COVID

También se están adaptando los procesos de auditoría o due diligence a la llamada nueva normalidad. La revisión exhaustiva de las medidas adoptadas por la sociedad target durante la pandemia es ahora fundamental (medidas laborales adoptadas, ayudas o subvenciones públicas recibidas, etc.). Incluso se puede solicitar que se realice un análisis antes de la firma de la carta de intenciones (LOI) o del Termsheet, a los efectos de hacer una verificación previa del grado en que el COVID ha afectado al negocio, a las operaciones, a la situación financiera, a los clientes y proveedores, al personal y a las perspectivas de negocio de la sociedad target, lo que antes de la pandemia habría sido bastante inusual.

Lógicamente, también se están incluyendo cláusulas de indemnización específicas adaptadas en los documentos transaccionales para cubrir cualquier contingencia que se haya detectado en estos procesos de auditoría reforzados.